Налоговый консалтинг и аудит, due dildgence, хозяйственные споры и конфликты, сопровождение инвестиционных проектов, построение холдинговых структур, внешнеэкономические сделки, сложные юридические экспертизы, представительство в судах, налоговое сопровождение сделок с недвижимостью, договорное моделирование

english/русский

Передовые технологии правовой и налоговой безопасности предпринимательской деятельности

Найти:
 

Версия для печати

29.05.2006 Рассылка № 58.



Если продавец не указал НДС в цене сделки…


Cпоры, связанные с уплатой НДС и пересчетом сумм сделок, - не редкость в предпринимательской практике. Как правило, такие конфликты возникают из-за несогласованности действий сторон. О правовых и налоговых последствиях подобных ситуаций мы расскажем в сегодняшней публикации.

Цена сделки как существенное условие договора
Согласно ст.424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, определенной соглашением сторон. По общему правилу соглашение о цене сделки не является обязательным условием договора. Однако из этого правила есть исключения. В качестве примера назовем договоры купли-продажи на условиях рассрочки платежа (п. 1 ст. 489 ГК РФ), купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ) и аренды (п. 1 ст. 654 ГК РФ). В указанных сделках цена является обязательным условием. При отсутствии соглашения о цене такие договоры признаются незаключенными.

Что касается сделок, для которых цена не является обязательным условием, то они признаются действительными независимо от того, есть между сторонами договоренность о цене или нет. Правда, с некоторыми оговорками. Так, если исполнение условий сделки между сторонами еще не началось, а спор о цене уже возник, то это может стать основанием для признания такого договора незаключенным в связи с несогласованностью его существенных условий.
Если же исполнение сделки началось, а ее цена не согласована, то спор может дойти до суда. В этом случае суд определяет цену в соответствии с п.3 ст.424 ГК РФ, то есть исходя из цены аналогичных товаров (работ, услуг). При этом важно помнить, что цена сделки, определенная судом и контрагентами согласно этой статье, может отличаться от цены, рассчитанной на основании ст.40 НК РФ.

Как указано в п.2 ст.40 НК РФ, налоговый орган вправе в целях налогообложения пересчитать стоимость товаров (работ, услуг) в том случае, если сделка совершена:
- между взаимозависимыми лицами;
- в результате товарообменных операций;
- в процессе внешнеторговой деятельности;
- с отклонением более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Как видим, отсутствие соглашения сторон о цене сделки не является основанием для ее определения согласно нормам статьи 40 НК РФ и последующего возможного начисления налогов, пеней и штрафов. Тем более если цену сделки определит суд, поскольку она изначально будет рассматриваться как соответствующая рыночной.

Еще один важный момент для определения цены сделки связан с правилом о невозможности ее одностороннего изменения. Правда, если иное не установлено договором или законом. Данная норма содержится в п.2 ст.424 ГК РФ и подтверждается правоприменительной практикой (п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.92 № 23).

Если НДС не указан в договорной цене
Налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) предъявляет к оплате покупателю соответствующую сумму НДС. Об этом говорится в пункте 1 статьи 168 НК РФ. Как следует из этой нормы, включать НДС в стоимость товара не право, а обязанность налогоплательщика. Продавец также обязан выставить покупателю счет-фактуру, в котором отдельной строкой выделяется сумма НДС (п. 3 ст. 169 НК РФ), и начислить к платежу в бюджет соответствующую сумму налога.

Напомним, что налогоплательщик выбирает момент определения налоговой базы, руководствуясь статьей 167 НК РФ, и закрепляет его в учетной политике. Это либо день отгрузки товаров (работ, услуг), либо день их оплаты покупателями. (О правилах исчисления НДС в 2006 году см. ниже )

НДС, уплаченный в стоимости приобретенного товара, покупатель вправе принять к вычету.

При этом должны быть соблюдены требования статей 171 и 172 НК РФ. То есть если у покупателя имеется надлежащим образом оформленный счет-фактура, товар оплачен, оприходован и используется для деятельности, облагаемой НДС.

Однако на практике ОЧЕНЬ ЧАСТО бывают ситуации, когда НДС в общей цене сделки не указан. Вот некоторые из них. В момент заключения сделки продавец (поставщик):
- забыл указать сумму налога;
- был освобожден от исполнения обязанностей плательщика НДС на основании ст.145 НК РФ;
- применял специальный режим налогообложения.

К каким же в первую очередь, налоговым последствиям ведут подобные ситуации?

Начнем с того, что начислить НДС в бюджет продавец (равно как и поставщик, исполнитель по договору возмездного оказания услуг и т. п.), являющийся плательщиком этого налога, обязан независимо от того, указана сумма НДС в договоре или нет. Причем налог начисляется на договорную цену, а не включается в нее.

Обратите внимание : если стороны по сделке пришли к соглашению о новой цене товаров (работ, услуг), то именно она и станет налоговой базой по НДС. В результате лицо, реализующее товары (работы, услуги), должно будет уплатить в бюджет НДС с вновь установленной сторонами цены, а контрагент сможет принять соответствующую сумму налога к вычету.
Если стороны не пришли к соглашению о цене товара с учетом НДС, они вправе обратиться в суд. В таком случае несогласованность цены товара при заключении договора устанавливается в судебном порядке. Если цена не является обязательным условием для договора, по которому возник спор, то суд самостоятельно установит цену сделки, которая и будет объектом налогообложения по НДС. В ситуации, когда сделка в качестве обязательного требования содержит условие о цене товара (работ, услуг), суд может признать ее недействительной и обязать стороны отдать друг другу все полученное по такой сделке.

Когда о НДС… забыли
Итак, в момент заключения сделки продавец - плательщик НДС не включил в договор сумму налога. В данной ситуации продавец, выставляя покупателю счет-фактуру и увеличивая стоимость товара на сумму НДС, рискует тем, что получит оплату либо без налога, либо с суммой налога, уже включенной в договорную стоимость. Или другой вариант развития событий - покупатель товара отказывается его оплачивать, пока цена не будет окончательно согласована. Причем на практике возможны различные ситуации. Например:
- покупатель не принял и не оплатил товар;
- покупатель фактически принял товар или потребил услугу, но отказался их оплачивать.

Рассмотрим оба случая подробнее.

1. Покупатель отказался принимать и оплачивать товар по цене, увеличенной на сумму НДС, ссылаясь на п.2 ст.424 ГК РФ о недопустимости одностороннего изменения согласованной цены. В этой ситуации договор считается незаключенным, продавец будет освобожден от обязанности поставить товар, а покупатель - оплатить его. Такая позиция изложена в п.54 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением ч.1 ГК РФ».

2. Покупатель отказался оплачивать товар, но фактически принял его на основании товаросопроводительных документов (например, накладной), в которых указана сумма НДС. В этом случае считается, что договорная цена фактически изменена с согласия обеих сторон в момент приемки-передачи товара.

Если право на освобождение утрачено
Продавец, освобожденный от уплаты НДС согласно статье 145 НК РФ в момент исполнения договора, впоследствии это право может утратить. Хотя в данной ситуации налогоплательщик не меняет режим налогообложения, ее гражданско-правовые последствия аналогичны тем, которые возникают при переходе со спецрежима на общую систему налогообложения.
Напомним, что в соответствии со статьей 145 Кодекса налогоплательщик утрачивает право на освобождение, если он:

- превысил лимит доходов за три последовательных календарных месяца (в 2005 году - 1 млн. руб., в 2006 году - 2 млн. руб.);

- начал осуществлять торговлю подакцизными товарами и не организовал раздельный учет.
Плательщиком НДС продавец становится начиная с того месяца, в котором он превысил лимит доходов либо осуществлял реализацию подакцизных товаров. Основанием является п.5 ст.145 НК РФ.

Со спецрежима - на общую систему
Организации и предприниматели, которые применяют упрощенную систему налогообложения и уплачивают единый сельскохозяйственный налог или ЕНВД, не являются плательщиками НДС. В то же время налогоплательщик может утратить право на применение спецрежима или добровольно отказаться от него и перейти на общую систему налогообложения. Случаи, когда право на применение УСН утрачивается, перечислены в статьях 346.12 и 346.13 НК РФ. В частности, не вправе применять «упрощенку» налогоплательщик, если размер его доходов превысит установленный годовой лимит, то есть 15 млн. руб. в 2005 году или 20 млн. руб. в 2006 году.

Плательщик ЕСХН может утратить право на применение этого спецрежима, если, например, доход от реализации сельхозпродукции составит менее 70% в общем объеме выручки, а также по иным основаниям, предусмотренным ст.346.2 НК РФ.

Плательщик ЕНВД вправе самостоятельно прекратить деятельность, облагаемую данным налогом, и перейти на общий режим налогообложения. Например, организация может переквалифицироваться с розничной торговли на реализацию товара по договорам поставки.
Если к моменту исполнения договора продавец перейдет на общую систему налогообложения, он становится плательщиком НДС. А значит, при реализации товаров (выполнении работ, оказании услуг) такой продавец обязан начислить сумму НДС в бюджет, а также указать ее в счете-фактуре и товаросопроводительных документах.

Без права выбора
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! С 01 января 2006 года в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 22.07.2005 № 119-ФЗ в ст.167 НК РФ, налогоплательщики не вправе выбирать момент определения налоговой базы по НДС. Как следует из новой реакции пункта 1 этой статьи, таким моментом для налогоплательщиков будет наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки или день оплаты товаров (работ, услуг) и имущественных прав.

На основании этого пункта налогоплательщик, получивший оплату в счет будущей отгрузки товаров (работ, услуг), обязан начислять НДС в бюджет. При этом в момент отгрузки нужно будет снова определить налоговую базу по НДС со стоимости таких товаров (работ, услуг). Одновременно можно будет принять к вычету сумму налога, исчисленную ранее с предоплаты. Порядок применения вычетов установлен в новых редакциях статей 171 и 172 Кодекса.
Правда, для некоторых категорий налогоплательщиков сделано исключение. Так, пунктом 13 статьи 167 Кодекса установлено, что производители товаров (а также поставщики работ и услуг) с длительным циклом производства могут определять налоговую базу в момент отгрузки, а не в момент поступления предоплаты. Перечень организаций, которые смогут воспользоваться данным положением, будет определять Правительство РФ. 

Ведущий специалист по частному праву
ООО «Юридическая фирма «Ардашев и Партнеры»
Боровских Анна Александровна
 

Наверх
Афоризмы

Сирил Н. ПаркинсонНалогообложение старо, как мир, и его начальная форма возникла, когда какой-нибудь местный вождь перегораживал устье реки, место слияния двух рек или горный перевал и взимал плату за проход с купцов и путешественников. Налог подобного рода квалифицировался как добровольное пожертвование, таможенный сбор или в вымогательство, в зависимости от точки зрения...

Сирил Н. Паркинсон

Новости и факты
Дизайн: Наталия Ермакова 

Адрес: Россия, 620075, Екатеринбург, проспект Ленина, 69/6.
Карта проезда
Телефон/факс: +7 (343) 211 02 01
E-mail:infodogardashev.ru

Корпоративный портал

Всероссийский конкурс интернет-порталов "Золотой сайт"

Портал

 

© 2003-2009. Все права защищены.
ООО «Юридическая фирма
«АРДАШЕВ и ПАРТНЕРЫ»